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孙子兵法理论在诉讼中的应用

来源:邢台陈银鹏律师个人网站 | 作者:陈银鹏 | 时间:2016/9/2

作为从事诉讼代理工作的律师,对孙子兵法中知胜理论的应用应当给与重视。知胜理论在诉讼案件中的具体应用贯穿于诉讼全部阶段,主要包括当事人的诉求是否正义、事实的查明、案由的选择、诉讼主张的确定、诉讼主体的选择、诉讼时机的选择等等,应该说,凡与诉讼有关的各个方面都要细致考虑综合权衡,而不仅仅是几个方面或是几个环节的问题。因此案件胜诉的前提要基本具备当事人的诉求是否正义、案由选择、诉讼时机的选择是否适宜 

(一)当事人的诉求正义是诉讼取胜的关键。

正义与道义同义。孙子兵法中所讲述的战争前要分析的五个方面第一就是对于道义的评判。

古往今来的历史都告诉我们无论是国家之间的战争,还是公民之间的纠纷,是否合乎道义、合乎正义是发起战争并取得胜利的根本的动力和保证。所谓“得道多助,失道寡助”,“替天行道,吊民伐罪”等古语都是阐明了这一道理。律师的正义性价值分析能力由两个方面的素养组成,第一、是否具有对正义百折不挠的追求信念,即是否具有正义感。第二、是否具有对于正义性价值恰当到位的评判能力,即对正义的理解。前者是一个意识基础,后者是一个思辨过程,没有前者的意识则不会有对于后者进行思辨的兴趣。当然,如果没有后者的思辨只有前者的非理性冲动那就成了一种无的放矢的草莽行事。 

(二)当事人案由的选择正确取胜的保证。

案由是诉讼案件的法律关系,同一个诉讼关系从不同的角度认识

会出现两个以上的案由。案由的选择对于诉讼的成功事关紧要,案由在兵法上如同敌我双方的形势对比,对根据对形势的分析而进行决策是战争中的最重要基础,所谓的避实而就虚,因敌而制胜

兵无常势,水无常形,都是从形势上进行的谋划。每一个案件,一般都由多个法律主体参与到一起而发生的众多法律行为组成。从不同的立场和角度观察,必然呈现不同的法律关系和行为特征。而每一个案件,随着对事实的掌握和调查,不同的事实层面下又会有不同的势态对比。孙膑认为,战争双方的力量对比和各种利弊因素,既是客观的,又是可变的,在一定条件下是可以相互转化的,众寡相变,指挥战争的人要善于便势利地,因势利导,就能遏制敌军的优势,改变我军的劣势,打破敌我的均势,能动地夺取战争的胜利。同样,选择诉讼案由就是起诉前重新调整原被告双方力量对比的一个重要起点。攻而必取者,攻其所不守也。取得一个诉讼的胜算,仅仅因为有正义的理由还不够,还必须选择正确的诉讼切入点。

(三)当事人诉讼时机选择适宜是胜诉的捷径。

孙子总结分析战争各方条件和力量的时候,把天时因素排在

道义其后,这足见天时在战争中的重要性。诉讼时机的选择和战争原理相似。无论是古代战争还是现代战争,战争之前考虑季节、气候、日照等等都是必备方面。比如在火攻中,孙子就说:“发火有时,起火有日。”之所以要考虑诉讼时机是因为,在法律事实的发生发展过程中,时间的迁变直接会引发不同的法律事实发生,同时随着时间的迁变法律规定还会产生新的变化,这都是直接影响诉讼的重要因素。 

案例120067月,一个当事人与他以前的战友之间出现了一个借款纠纷,案值5万余元。此案因为对方是公司行为,而公司已经倒闭,追索债务无望,所以难度很大。笔者经过了七个月的准备,到2006

年底,了解到被告公司被吊销执照,所以就抓住机会以该公司的股东为被告进行了起诉,使死案变活。2007年该案通过庭外调解,当事人得到了赔款3.5万元,甚至提出与战友和好。

案例2、在人身损害赔偿案件中,计算伤残或者死亡赔偿金的标准是按照一审庭审结束前上一年度的统计数据作为标准。所以,200510月,一个当事人因为建筑物瑕疵导致高位截瘫,20064月,不治身亡。此案在2006年底立案,2007年开庭,开庭后适用了最新的统计数据,即2006年的统计数据,为当事人增加了不少的损失赔偿。